文字商標(biāo)與圖形商標(biāo)的差異
    文字商標(biāo)（包括字母等廣義的文字商標(biāo)）與圖形商標(biāo)很難簡單說孰優(yōu)孰劣。圖形商標(biāo)比較美觀，有視覺沖擊效果，但隨著時代變遷，往往也需要不斷調(diào)整圖案，以體現(xiàn)最新的時代氣息。但是，除極少數(shù)宣傳力度大、設(shè)計(jì)非常特別的圖形商標(biāo)外，人們一般很難清晰準(zhǔn)確地記住商標(biāo)的圖案。最容易傳播和令人難忘的，多半還是商標(biāo)文字。而且，在申請注冊商標(biāo)時，文字商標(biāo)查詢也更簡單和快捷，有利于大致判斷自己商標(biāo)成功注冊的可能性。圖形商標(biāo)查詢則相對麻煩，更加費(fèi)時費(fèi)事。
    不過，從知識產(chǎn)權(quán)法角度看，圖形商標(biāo)似乎能得到更多樣化的法律保護(hù)。當(dāng)然，保護(hù)的前提是圖形商標(biāo)本身構(gòu)成一件具有獨(dú)創(chuàng)性的作品，享有著作權(quán)（版權(quán)）保護(hù)。
    想象一下，你精心選擇的文字商標(biāo)（假設(shè)是lawfiles），因?yàn)槠髽I(yè)目前經(jīng)營的需要，只在商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)分類第41類教育、培訓(xùn)等服務(wù)項(xiàng)目上申請注冊。經(jīng)過5年發(fā)展，你的業(yè)務(wù)范圍延伸到第43類的餐飲服務(wù)上，這時你試圖在第43類上注冊lawfiles商標(biāo)，卻發(fā)現(xiàn)另有甲公司已在兩年前捷足先登。如果在教育、培訓(xùn)類別上的lawfiles商標(biāo)知名度不足夠高，你很難從甲公司手中拿走lawfiles在餐飲類別上的商標(biāo)，因?yàn)椤渡虡?biāo)法》允許不同的人在不相同或不相類似的商品上注冊相同的商標(biāo)。
    反過來看，如果你在第41類上的注冊商標(biāo)是一件獨(dú)創(chuàng)性的圖形商標(biāo)（一件作品），甲公司將這件圖形商標(biāo)在第43類餐飲類申請注冊，盡管該圖形商標(biāo)知名度未足夠高，結(jié)局卻可能不同，因?yàn)槟銚碛懈嗟闹鲃訖?quán)。如果這件作品享有著作權(quán)，可以指控甲公司在第43類上的注冊商標(biāo)侵犯在先權(quán)利（著作權(quán)），從而運(yùn)用行政或訴訟等方式撤銷該注冊商標(biāo)。
    現(xiàn)實(shí)中，多數(shù)企業(yè)會選擇文字與圖形結(jié)合的組合商標(biāo)。實(shí)際上一些仿冒者在跨類搶注或使用時，往往會把文字圖形“一鍋端”，此時權(quán)利人可以利用其中圖形商標(biāo)的法律優(yōu)勢，對仿冒者進(jìn)行有效打擊。
   文字商標(biāo)獨(dú)特設(shè)計(jì)的法律優(yōu)勢
    單純使用文字作為商標(biāo)構(gòu)成要素的，其實(shí)也可以對文字商標(biāo)進(jìn)行藝術(shù)化或美學(xué)上的獨(dú)特設(shè)計(jì)，即使這種設(shè)計(jì)難以讓該文字商標(biāo)滿足作品的要求并獲得著作權(quán)保護(hù)。經(jīng)過設(shè)計(jì)的文字商標(biāo)在打擊他人搶注或未經(jīng)許可使用方面，與普通字體的文字商標(biāo)相比，仍然擁有不可比擬的法律優(yōu)勢。醒目商標(biāo)案充分體現(xiàn)了這一點(diǎn)。
    天津津美飲料有限公司（異議人）是第1279505號醒目商標(biāo)的注冊人，該商標(biāo)核定使用商品為第32類的無酒精飲料、飲料制劑。醒目是美國可口可樂公司與津美公司合作推出的碳酸飲料品牌，醒目商標(biāo)曾入選全國重點(diǎn)商標(biāo)保護(hù)名錄。異議人商標(biāo)字體設(shè)計(jì)獨(dú)特并為異議人獨(dú)創(chuàng)，具有很強(qiáng)的視覺效果。
    北京定富康光學(xué)眼鏡有限責(zé)任公司（被異議人）在第9類太陽鏡、眼鏡片等商品上申請注冊醒目XINGMU商標(biāo)（第1497916號）。該商標(biāo)初審公告后，津美公司提出商標(biāo)異議，認(rèn)為被異議商標(biāo)的字形、布局與其商標(biāo)極其近似，抄襲意圖明顯，且極易造成消費(fèi)者誤認(rèn)。
    商標(biāo)局認(rèn)為，異議人醒目商標(biāo)字體獨(dú)特，屬非常規(guī)字體，具有較強(qiáng)獨(dú)創(chuàng)性。證據(jù)顯示，異議人醒目商標(biāo)具有較高知名度，被異議人也承認(rèn)這一點(diǎn)。被異議商標(biāo)由漢字醒目及其拼音XINGMU組成，其中漢字位于顯著位置，起主要識別作用。被異議商標(biāo)漢字醒目的字體與異議人商標(biāo)醒目基本相同。被異議人將該商標(biāo)申請注冊在第9類太陽鏡、眼鏡片等商品上，構(gòu)成對異議人商標(biāo)的復(fù)制，也容易誤導(dǎo)社會公眾。商標(biāo)局據(jù)此裁定異議成立，第1497916號商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊。
    在這一商標(biāo)異議案中，商標(biāo)局認(rèn)定被異議商標(biāo)系復(fù)制知名的醒目飲料商標(biāo)，并給予津美公司的醒目商標(biāo)跨類保護(hù)。被異議商標(biāo)抄襲津美公司醒目商標(biāo)獨(dú)特的字體和表現(xiàn)形式，在認(rèn)定富康公司惡意復(fù)制的判斷中發(fā)揮了重要作用。
    但是，同樣是醒目商標(biāo)，在另一起商標(biāo)爭議中未能得到跨類保護(hù)。廣東省南海市夢美思化妝品有限公司于1999年在第3類化妝品、洗滌用品上申請注冊醒目等商標(biāo)并獲得初審公告，津美公司提出了異議。商標(biāo)局的異議裁定認(rèn)為，醒目為常用詞，并非異議人津美公司獨(dú)創(chuàng)，異議人主張被異議人夢美思公司申請注冊被異議商標(biāo)構(gòu)成抄襲缺乏證據(jù)。異議人注冊在先的第1065125號商標(biāo)醒目核定使用商品為第32類無酒精飲料，該商標(biāo)雖然具有一定的知名度，但兩件商標(biāo)使用的商品在功能、用途、生產(chǎn)工藝和銷售渠道等方面存在明顯差異，被異議商標(biāo)的注冊和使用不會導(dǎo)致消費(fèi)者對商品來源產(chǎn)生誤認(rèn)。商標(biāo)局因此裁定異議理由不成立，第1352670號醒目商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊。
    顯然，在津美公司與夢美思公司商標(biāo)異議案中，由于夢美思公司申請的商標(biāo)未采用津美公司醒目商標(biāo)的特殊字體和表現(xiàn)形式，加之醒目本是普通詞語，在與第32類無酒精飲料不類似的第3類化妝品、洗滌用品等商品上，申請注冊普通字體的醒目商標(biāo)，難以推斷出夢美思公司存在惡意復(fù)制抄襲津美公司知名品牌的事實(shí)。
    可見，如果文字商標(biāo)采用獨(dú)特設(shè)計(jì)，而別人在不相類似的商品上照搬這一獨(dú)特的字體或其他設(shè)計(jì)特征，在滿足一定知名度的條件下，更容易獲得跨類保護(hù)。即使無法認(rèn)定為高知名度商標(biāo)，也容易降低類似商品的判斷標(biāo)準(zhǔn)，從而提高認(rèn)定兩者指定使用商品系類似商品的可能性。
    關(guān)于顯著性的考量
    在被譽(yù)為互聯(lián)網(wǎng)金融元年的2013年，最為風(fēng)光的當(dāng)屬由支付寶與天弘基金合作推出的余額寶。天弘基金借助這一貨幣基金產(chǎn)品，一舉超越王牌公司華夏基金，坐上國內(nèi)基金公司頭把交椅。結(jié)合余額寶這一知名度極高的產(chǎn)品，筆者想談?wù)動嘘P(guān)商標(biāo)顯著性的問題。
    余額寶的上線時間是2013年6月13日。6月4日，阿里巴巴集團(tuán)控股有限公司在包括基金投資、金融服務(wù)等多個類別及相關(guān)的商品或服務(wù)項(xiàng)目，提出余額寶商標(biāo)注冊申請。那么，從《商標(biāo)法》或者商標(biāo)管理的角度來看，余額寶是件好商標(biāo)嗎？
    余額寶的功能和原理很簡單：支付寶不是銀行，金融監(jiān)管政策不允許支付寶給賬戶上的錢發(fā)利息。于是，阿里巴巴允許用戶把支付寶賬戶的余額轉(zhuǎn)到余額寶，直接購買天弘增利寶貨幣基金?？梢钥闯觯囝~寶三字頗有些描述產(chǎn)品內(nèi)容或功能的意義，從《商標(biāo)法》上看，顯著性并不太強(qiáng)。所謂商標(biāo)顯著性，可以簡單理解為：凡是商標(biāo)標(biāo)識的內(nèi)容或含義與其所指示的產(chǎn)品（或服務(wù)）的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，關(guān)系越遠(yuǎn)的則顯著性越強(qiáng)，關(guān)系越近的則顯著性越弱。
    事實(shí)上，就像蘋果公司執(zhí)著于iPod、iPhone、iPad等各種i打頭的商標(biāo)一樣，阿里巴巴及其下屬公司也癡迷各種“寶”——淘寶、支付寶、積分寶、余額寶……
    2014年1月16日正式亮相的微信版余額寶名稱為微信理財(cái)通，最先上線的貨幣基金是華夏財(cái)富寶。嚴(yán)格評估的話，這些名稱都屬于顯著性較弱的商標(biāo)。
    在商標(biāo)法律體系中，顯著性弱的商標(biāo)有天然缺陷。首先面臨的是注冊障礙，極有可能被以“缺乏顯著性”為由駁回。箭牌公司就曾遭遇這種郁悶的事情。2001年9月，箭牌公司在口香糖等商品上申請注冊COOL WHITE商標(biāo)，但被駁回。在后續(xù)程序中，商標(biāo)評審委員會和法院都認(rèn)為這件商標(biāo)沒有顯著性，指定使用在口香糖等商品上直接表示了商品的口味、顏色等特點(diǎn)，根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，不能獲得核準(zhǔn)注冊。即便排除注冊障礙而獲得核準(zhǔn)注冊，顯著性弱的商標(biāo)依然存在其他不利因素，主要是當(dāng)他人使用相同或相似商標(biāo)時維權(quán)困難，對方往往會主張合理使用或不具惡意。
    但是，即便如此，很多企業(yè)依然樂此不疲地推出顯著性較弱甚至直接表示商品特點(diǎn)的商標(biāo)。蒙牛的真果粒牛奶注冊商標(biāo)時就遇到了障礙，格力電器的冷靜王空調(diào)也屬于此種情形。
    其實(shí)，企業(yè)偏愛此類商標(biāo)的原因很簡單，主要是好聽易記、便于傳播，可以直接向受眾傳遞產(chǎn)品特質(zhì)等特點(diǎn)。這些考量并非基于法律，而是基于商業(yè)規(guī)律。在市場上，企業(yè)有自己的商業(yè)邏輯，不可能完全拘束于法律的束縛。
    事實(shí)上，顯著性弱的商標(biāo)即使不能注冊商標(biāo)，只要未違反《商標(biāo)法》的禁用條款，也可以照常使用。經(jīng)過大量使用之后，可能取得顯著性從而獲得商標(biāo)注冊，或者成為《反不正當(dāng)競爭法》的保護(hù)對象。
    盡管從商業(yè)角度考量，顯著性不是問題，但筆者仍然建議企業(yè)不要冒險把主打品牌的商標(biāo)設(shè)計(jì)成一個顯著性很弱的標(biāo)志，因?yàn)檫@樣會存在太多不可控的法律風(fēng)險。從品牌管理角度看，最佳方案是把顯著性較弱的商標(biāo)作為子品牌使用，就像格力“冷靜王”一樣，雖然沒有成功注冊商標(biāo)，但不妨礙消費(fèi)者通過格力商標(biāo)來識別空調(diào)商品，同時又通過“冷靜王”傳遞這款空調(diào)產(chǎn)品的某些優(yōu)勢或特點(diǎn)。（袁真富）